ЗАКОНОТВОРЧЕСКАЯ МАГИЯ и БУМАГИ, БУМАГИ, БУМАГИ

Об очень ценных и не совсем бумагах ….

 

Сегодня, я все-же, решил начать новую рубрику, обещанную всем, кого может интересовать тема не эмиссионных ценных бумаг, имеющих нормативное право обращения в этом статусе, на территории нашей страны.

Для начала решил, проверить, что творится на рынке, т.е. в бизнес сообществе. Пробежался по публикациям, выпадающим в первой двадцатке поисковой выдачи, по запросам «ценные бумаги в России» и «не эмиссионные ценные бумаги», и честно говоря пришёл в уныние. Нет, не от того, что всё уже рассказано, а скорее наоборот. То, что рассказывается сегодня в интернете – специалистами от различных инвестиционных и иных, крупных и даже уважаемых компаний, мягко говоря, далеко от реальности.

Такое ощущение, что люди перестали внимательно читать и изучать предмет о котором пишут. Хотя практически все, дают правильные и нужные ссылки на нормы права, но почему-то абсолютно бездумно, не анализируя, не только совокупность правовых норм, а даже не вникая в суть. Исходя из увиденного, я понимаю, почему в России отсутствует цивилизованный (гражданский) рынок неэмиссионных ценных бумаг, и почему административные, контролирующие органы, всех, кто пытается работать с этими инструментами, заранее причисляет и рассматривает, как преступников, совершающих противоправные действия: по сокрытию доходов, уклонению от уплаты налогов, мошенничеству и прочия, прочия, прочия.

Попробуем, восполнить имеющиеся пробелы и хотя-бы отчасти, разобраться, что есть ценные не эмиссионные бумаги, что к ним относится, какие из них имеют реальное, хоть в единичных случаях обращение, какими они должны быть и как ими пользоваться в реальной жизни, без риска и причинения ущерба. И так, начинаем. 

Первое, что мы должны знать и запомнить, это то, что все ценные бумаги, заметьте, ключевое слово «бумаги», т.е. ни о какой бездокументарной форме речь идти не может, являются в силу п.2 ст. 130 ГК РФ, вещами. А то, что сотворено у нас, внедрением параграфа 3 в главу о ценных бумагах, для размыва прав миноритариев, к логике отношение имеет, как у Эйнштейна – относительное, и теперь чиновники, законодатели и эксперты бизнес сообщества, пытаются хоть как-то связать в единую логически оправданную концепцию, больше похоже, не на рынок, а на барахолку, где каждый пытается впарить (простите за сленг) никому не нужное и бесполезное добро, да ещё и за сумасшедшие деньги, давая придуманному, не существующему товару, новые названия и качества. Но нам повезло. Не эмиссионных ценных бумаг, пока это не коснулось. Хотя некоторые ценные бумаги, имевшие место быть и, что самое интересное, ещё оставшиеся на руках у населения (например: сберегательная книжка на предъявителя), в новой редакции ст.142 ГК РФ, законодатель при лоббировании банкиров, изъял из перечня таковых, завуалировав под размытую формулировку «… иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке».

Идём дальше. Выяснили: ценная бумага – вещь.

Согласно ст. 142 ГК РФ и прямой логике: ценная бумага – документ, соответствующий установленным законом требованиям и удостоверяющий обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении такого документа.

 Далее законодатель, говорит о бездокументарных (эфемерных, выдуманных и не существующих реально) бумагах, «Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица…», изначально выводя их в статус суррогатов.

Следующее, и не самое легкое для переваривания здравомыслящим человеком, разобраться, в том, какие виды бумаг существуют. Почему? Сейчас поймёте.

Согласно закону, а именно п.1 ст. 143 ГК РФ, ценные бумаги существуют в трёх видах:

  1. Предъявительские (ценными бумагами на предъявителя);
  2. Ордерные;
  3. Именные.

п.2. той-же ст. 143 ГК РФ, установлено, что: «Предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец.»

А вот дальше, начинается путаница, внесённая законодателем, толи намеренно, толи от не полного понимания предмета, не знания происхождения терминов (игнорирования лингвистических основ) и как следствие, отсутствия логики, а именно:

п.3 ст.143 ГК РФ, гласит: «Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов.». Заметьте, не ордеров (приказов), а индоссаментов.

Ордер (фр. ordre — приказ, порядок, от лат. ordo — ряд, порядок) — предписание, распоряжение, документ, устанавливающий или закрепляющий определённый порядок чего-либо.

Ордерная ценная бумага – составляется на имя первого держателя с оговоркой «по его приказу». Соответственно, ордерная бумага передается другому лицу путем совершения передаточной надписи содержащей приказ (распоряжение) её владельца о дальнейших действиях.

Индоссаме́нт (от лат. in — на и лат. dorsum — спина) — в большинстве случаев используется, как передаточная надпись (распоряжение – ордер) на ценной бумагевекселечекеконосаменте и т. п., удостоверяющая переход всех или части прав по этому документу к другому лицу. Проставляется обычно на оборотной стороне документа или на добавочном листе (аллонже).

Что такое индоссамент? Это не более, чем оборотная сторона бумаги. А индоссаментный ряд – ряд записей, на оборотной (тыльной) стороне, (дословно — на спине) бумаги, который может быть продолжен, при недостаточности места, на дополнительном листе – аллонже.  Видимо, составители корректировщики гражданского законодательства, не совсем внимательно изучали ратифицированные Россией международные акты, такие как например: Женевскую Конвенцию 1930 года, установившую «Единообразный закон о простом и переводном векселе» и Женевскую конвенцию 1930 года, имеющую целью «разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях», которым СССР, правопреемником, которого стала современная Россия, присоединился 25 ноября 1936 года и Конвенция вступила в силу для СССР 23.02.1937, что подтверждено письмом Центрального банка Российской Федерации от 7 октября 1994 года N 116 и письмом Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 августа 1995 г. N ОМ-230, а так-же Конвенцию Организации Объединенных Наций «о международных переводных векселях и международных простых векселях», принятую резолюцией 43/165 Генеральной Ассамблеи от 9 декабря 1988 года, в которых однозначно указано, что как на векселе, так и аллонже может быть совершена и ни одна запись гарантов (авалистов) за любое лицо обязанное по векселю: акцептанта, векселедателя или иного поименованного индоссанта.

Следовательно, в индоссаментных записях, могут находится записи гарантов, выставивших своё поручительство – аваль, за какое-либо обязанное лицо, что само по себе не является не передающей записью, не ордером (приказом, указанием) об оплате. Все те-же положения закреплены и в чековых Конвенциях 1931 года, но мы не будем, ссылаться на них, так как ни СССР, ни Россия их не ратифицировали, пойдя своим путём, ввиду чего, у нас только декларируется чек в качестве ценной бумаги, а по факту их практически не существует, разве, что в отдельных случаях срочных расчётов по международным обязательствам государства.

п.4 ст.143 ГК РФ, гласит: «Именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц:

1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;

2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).».

Как видим, из п.п. 2, законодатель перешёл в плоскость развития собственной теории о передаточных надписях (индоссаментах), став их называть непрерывным рядом передаточных надписей уступок требования (цессий). Осталось только ввести ещё два вида ценных бумаг, для создания полного хаоса, цессионные и индоссаментные ценные бумаги, что в большей степени отражало бы суть определений, внесённых в законодательство. При этом, заявление, что одной цессионной записи в непрерывном ряду, таких-же записей, достаточно для перехода прав по именной ценной бумаге, довольно спорно и противоречит положению п.2 ст. 338 ГК РФ, «Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.», тем, более, что именная ценная бумага даёт её владельцу не права, но и налагает обязанности.

А так, очень удобная формулировка, для законного рейдерства монополистами, более мелких, но перспективных и развивающихся предприятий. Да и нам, ещё раз даёт понимание термина индоссамент, как надпись на бумаге, влекущая солидарную ответственность по такой бумаге, лицом её совершившим, с лицом, выпустившим эту бумагу. Все остальные формулировки ложны или как минимум спорны.

Теперь осталось выяснить, какие-же не эмиссионные бумаги существуют в нашем государстве.

Перечислим все, которые имели право на существование с момента образования государства Российского:

1 Акция

 

эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, участие в управлении акционерным обществом и часть имущества, остающегося после его ликвидации

 

1.1 Обыкновенные акции основной вид акций у компании, главная цель приобретения данного типа акций, это управление компанией, по ней начисляются дивиденды
1.2. Привилегированные акции еще один тип акций, не дает права голоса при управлении компанией (в случае не выплаты дивидендов, становятся так-же голосующими), суть покупки данных бумаг заключается в получении пассивного дохода. Могут быть двух типов А и Б
2. Инвестиционный пай именная ценная бумага, удостоверяющая долю её владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого паевого инвестиционного фонда (прекращении паевого инвестиционного фонда). Не имеет номинальной стоимости
3. Ипотечный сертификат участия именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные законом Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах», выпускается в двух видах:
  Облигации с ипотечным покрытием

 

долговые
  Облигации с ипотечным покрытием

 

долевые
4. Опцион эмитента это эмиссионная ценная бумага, которая дает право ее владельцу на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой
5. Облигация признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права
5.1. Купонная облигация облигация, доход по которой выражается купонными платежами
5.2. Дисконтная облигация облигация, доход по которой выражается разницей к цене номинала
5.3. Выигрышная облигация Облигация, доход по которой выражается разницей в оценке выигранной, в результате периодических лотерейных розыгрышей, вещи к цене номинала или приобретения
6. Вексель ценная бумага удостоверяющая долг одного лица (должника) другому лицу (кредитору), выраженный в денежной форме, права на который могут передаваться любому другому лицу путем приказа (ордера) владельца векселя без согласия того, кто выписал его
6.1. Простой вексель 

(соло-вексель)

это ничем не обусловленное (безусловное) обязательство уплатить денежные средства в размере и на условиях, обозначенных в векселе и только в нем. Простой вексель выписывает сам плательщик, и по существу является его долговой распиской
6.2. Переводной вексель 

(тратта)

это безусловный приказ (ордер) лица, выдавшего вексель (векселедателя), своему должнику (плательщику) уплатить указанную в векселе денежную сумму, в соответствии с условиями данного векселя третьему лицу (векселедержателю). Переводной вексель — это письменный документ, содержащий безусловный приказ (ордер) векселедателя плательщику об уплате указанной в векселе денежной суммы третьему лицу или его приказу (ордеру)
7. Закладная это именная ценная бумага, которая удостоверяет право её законного владельца на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, а также право залога на имущество, обремененное ипотекой. Кроме того, наличие закладной, выданной в установленном законом порядке, подтверждает права её законного владельца, без предоставления других доказательств существования этого обязательства
8. Депозитный сертификат ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада юридического лица, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока, но не более одного года, суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов. Сертификат может быть предъявлен к оплате как в самой кредитной организации, так и в любом ее филиале. Выпускается в двух видах:

 

8.1. Именной депозитный сертификат ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада юридического лица, внесенного в банк, и права вкладчика (поименованного в сертификате) на получение по истечении установленного срока,
8.2. Депозитный сертификат на предъявителя ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада юридического лица, внесенного в банк, и права вкладчика (любого предъявителя сертификата) на получение по истечении установленного срока,
9. Сберегательный сертификат ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада физического лица, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока, но не более трёх лет, суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов. Сертификат может быть предъявлен к оплате как в самой кредитной организации, так и в любом ее филиале. Выпускается в двух видах:
9.1 Именной депозитный сертификат ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада физического лица, внесенного в банк, и права вкладчика (указанного в сертификате) на получение по истечении установленного срока
9.2. Депозитный сертификат на предъявителя ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада физического лица, внесенного в банк, и права вкладчика (любого предъявителя сертификата) на получение по истечении установленного срока
10. Чек ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платёж указанной в нём суммы чекодержателю. Чекодателем является лицо, имеющее денежные средства в банке, которыми он вправе распоряжаться путём выписывания чеков, чекодержателем — лицо, в пользу которого выдан чек, плательщиком — банк, в котором находятся денежные средства чекодателя. Чекодатель не вправе отозвать чек до истечения установленного срока для предъявления его к оплате
10.1. Денежные чеки применяются для выплаты держателю чека наличных денег в банке, например: на заработную плату, хозяйственные нужды, командировочные расходы и т. д.
10.2. Расчётные чеки это чеки, используемые для безналичных расчётов, это документ установленной формы, содержащий безусловный письменный приказ (ордер) чекодателя своему банку о перечислении определённой денежной суммы с его счета на счёт получателя средств
11. Банковская сберегательная книжка на предъявителя

 

ценная бумага, удостоверяющая заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу, оформляемая при предъявлении гражданином документа удостоверяющего его личность, но далее передаваемая им любому лицу, простым вручением
12. Коносамент документ, выдаваемый перевозчиком груза грузовладельцу. Удостоверяет право собственности на отгруженный товар
12.1. Бортовой (shipped) коносамент когда судовладелец выдаёт бортовой коносамент, он признаёт, что груз погружен на борт судна
12.2. Коносамент для погрузки на борт судна подтверждает, что товары приняты для погрузки, то есть доставлены под его охрану и ответственность. После погрузки на борт судна судовладелец выдаёт бортовой коносамент либо связывает документ в порту отгрузки с названием судна, датой отгрузки, указав, что товары уже находятся на борту. При этом документ должен обладать теми же характеристиками, что и бортовой коносамент
12.3. Чистый коносамент в котором нет никаких дополнительных оговорок или пометок, прямо констатирующих дефектное состояние товара и/или его упаковки. Обычно в чистом коносаменте говорится, что полученные товары находятся во внешне (apparent) хорошем состоянии. Например, в международной банковской практике при аккредитивной форме расчёта, коносаменты по общему правилу должны быть чистыми, если только обратное специально не оговорено условиями документарного аккредитива
12.4. Коносамент с оговоркой выдаётся тогда, когда капитан судна отмечает в нём обстоятельства, касающиеся видимых дефектов груза или его упаковки — то есть указывает на моменты несоответствия погрузочному ордеру. Принимается банком к оплате только тогда, когда в условиях оплаты (документарном аккредитиве), точно указаны, какие оговорки или пометки допускаются
12.5. Оборотный коносамент может передаваться от одного владельца к другому. В принципе все коносаменты предназначены для того, чтобы их можно было передавать от одного лица к другому. Различие существует лишь в способах этих передач
12.6. Именной коносамент в котором указана фамилия получателя груза и отсутствует указание на то, что груз может быть передан по его приказу (ордеру). Такой коносамент называют ещё необоротным
12.7. На предъявителя коносамент, который передаётся простым вручением. На практике коносаменты на предъявителя используются редко
12.8. Линейный пароходный коносамент иногда сокращённо называемый «S. S. Co’s bill of lading», должен содержать все существующие условия договора перевозки, и третье лицо (держатель коносамента) имеет возможность узнать о них из самого документа
12.9. Чартерный (фрахтовый) коносамент документ, в который инкорпорируются путём ссылки отдельные пункты из условий договора перевозки (чартера). Данный документ в отличие от линейного пароходного коносамента нельзя считать документом, которым оформлен договор морской перевозки
12.10. Сквозной коносамент грузоотправитель, выписывающий сквозной коносамент, имеет дело только с перевозчиком, который подписывает коносамент. Перевозчик предпринимает усилия по организации перегрузок с последующими перевозками. Он взимает за это дополнительную плату (фрахт). Товары считаются доставленными после передачи последующим перевозчиком товара против передачи получателем груза сквозного коносамента
13. Двойное складское свидетельство документ, выдаваемый товарным складом в подтверждение того, что товар находится на складе и будет выдан предъявителю. Держатель двойного складского свидетельства имеет право распоряжения хранящимся на складе товаром в полном объеме. Может передаваться по передаточным надписям.
13.1. Складское свидетельство документ, выдаваемый товарным складом в подтверждение того, что товар находится на складе и будет выдан предъявителю. Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству. Может передаваться по передаточным надписям
13.2. Залоговое свидетельство документ, выдаваемый товарным складом в подтверждение того, что товар находится на складе и будет выдан предъявителю. Держатель залогового свидетельства, иной, чем держатель складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему. При залоге товара об этом делается отметка на складском свидетельстве. Может передаваться по передаточным надписям
14. Простое складское свидетельство документ, выдаваемый товарным складом  в подтверждение того, что товар находится на складе и будет выдан предъявителю. Выдается на предъявителя.
15. Клиринговый сертификат участия не эмиссионная документарная предъявительская ценная бумага с обязательным централизованным хранением, выдаваемая клиринговой организацией, сформировавшей имущественный пул, и удостоверяющая право ее владельца требовать от клиринговой организации выплаты ее номинальной стоимости при наступлении определенных условий
16. Депозитарная расписка  документ, удостоверяющий, что ценные бумаги помещены на хранение в банке-кастодиане в стране эмитента акций на имя банка-депозитария, и дающий право его владельцу пользоваться выгодами от этих ценных бумаг
16.1. Российская депозитарная расписка российская депозитарная расписка (к примеру расписки компании Русал), именная бездокументарная эмиссионная ценная бумага, не имеет номинальной стоимости

 *- Важно помнить, что именная сберегательная книжка и приватизационные ценные бумаги – ценными бумагами НЕ ЯВЛЯЮТСЯ.

В итоге, сегодня мы выяснили, как и чем различаются ценные бумаги вообще:

1) По субъекту прав, удостоверенных ценной бумаг.

  • на предъявителя– субъектом прав, удостоверенных ценной бумагой, признается держатель ценной бумаги. Переход прав на ценные бумаги на предъявителя и осуществление закрепленных ими прав не требуют и идентификации владельца;
  • именная  — субъектом прав, удостоверенных ценной бумагой, является лицо, названное в ценной бумаге. Переход прав на ценные бумаги на предъявителя и осуществление закрепленных ими прав требует идентификации владельца;

ордерная  — субъектом прав, удостоверенных ценной бумагой, является лицо, названное в ценной бумаге, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо.

2) По экономическому отношению.

  • долевые ценные бумаги — удостоверяют права участия владельца ценной бумаги в деятельности эмитента, право на получение части прибыли от деятельности эмитента или право на долю в праве собственности на имущество;
  • долговые ценные бумаги– удостоверяют отношения займа между владельцем ценной бумаги и ее эмитентом;
  • расчетные ценные бумаги — удостоверяет обязанность эмитента осуществить платеж денежных средств владельцу ценной бумаги;
  • товарораспорядительные ценные бумаги — удостоверяют право владельца ценной бумаги на распоряжение определенным имуществом.

3) По форме выпуска:

эмиссионые ценные бумаги – это такие бумаги, которые размещаются серийно и имеют равные объёмы и сроки по осуществлению прав внутри одного выпуска не зависимо от времени приобретения этих ценных бумаг.

К ним могут относиться и бездокументарные бумаги, которые одновременно характеризуются следующими признаками:

1) в совокупности закрепляют имущественные и неимущественные права, подлежащие удостоверению и обязательным осуществлением этих прав при соблюдении установленным Федеральным законом формы и порядка «О рынке ценных бумаг»;
2) размещаются выпусками;
3) внутри одного выпуска, имеют равные сроки и объемы осуществления прав, независимо от времени приобретения ценных бумаг. К ним относятся акции и облигации.

  • Неэмиссионые ценные бумаги — обычно выпускаемые поштучно, или небольшими партиями без государственной регистрации (чек, варрант и т.д.)

4) По виду эмитента.

  • частные ценные бумаги – ценные бумаги, эмитентом которых являются коммерческие и некоммерческие организации и физические лица;
  • государственные ценные бумаги  — ценные бумаги, эмитентом которых являются исполнительные органы государственной власти (федеральные и ценные бумаги и ценные бумаги субъектов федераций);

муниципальные ценные бумаги  — ценные бумаги, эмитентом которых являются органы местного самоуправления;

  • банковские ценные бумаги – ценные бумаги, выпуск которых имеет право осуществлять только кредитная организация.

5) По срокам обращения.

  • краткосрочные– срок обращения менее 1 года;
  • среднесрочные  — срок обращения от 1 года до 5 лет;
  • долгосрочные  — срок обращения свыше 5 лет;
  • бессрочные  — срок обращения не ограничен.

6) По форме существования.

  • документарные;
  • бездокументарные.

Вот и всё, для начала достаточно. Всем, кто разобрался или кому просто интересно, для того чтобы следующая публикация была более насыщена интересующим Вас контентом и для моего понимания Ваших знаний, дабы не обижать новичков, менее знакомых с тематикой и не быть утомительно нудным, для продвинутых читателей, в числе которых, наверняка найдутся специалисты, предлагаю маленький тест.

 

Какой из вариантов представленных бланков, для Вас кажется наиболее предпочтительным для работы?

                                     1                                        2                                              3

 

 

                4                                     5                                 6                                 7

 

                         8                                                                  9

              

                        10                                                           11

                    

Ответы пишите в поле формы для ответов, перечислением номеров выбранных Вами вариантов, через дефис

До следующих встреч!